新司法解释出台：《民法典》时代更需关注用工合规

• 本次司法解释的修改主要是对以往多个司法解释中的条文进行整合；

• 原司法解释共计72条，新司法解释共计54条，两者相比舍弃了18条的内容；

• 除一些条款在新司法解释中与其他条款进行合并外，舍弃的条款均属于涉及仲裁时效、仲裁主体或与现行法律不一致的相关内容；
• 本次新解释的发布，并非对原解释内容的彻底改变，而是一种修订行为，但仍存在一些值得企业人力资源管理者关注的新内容。

新司法解释发挥了定位的功能和作用，明确了《民法典》为制定依据之一。可以看出，中国内地最高司法机构希望新的司法解释能够适应《民法典》的体系。新司法解释新增《民法典》作为劳动争议的审理依据，明确了劳动用工法律或劳动争议与《民法典》的关系。未来在劳动争议审理中，法院将直接引用《民法典》中的相关规定。

《民法典》明确了“公序良俗”原则，扩大了对个人权利的保护范围，对雇主在执行背景调查、休假管理、纪律处分、合规调查以及档案管理等方面都将产生较为深远的影响，更对企业人力资源管理合规提出了新的要求。企业人力资源管理者们有必要同时关注《民法典》的相关规定。

（注：本行合伙人廖海燕律师曾于2020年12月举办以“《民法典》对企业用工管理的影响与应对”为主题的人力资源管理培训讲座，对《民法典》相关的人力资源管理合规要点进行了梳理，并结合案例进行分析。 为答谢广大客户关注与支持，我们乐意提供前述讲座PPT。如有兴趣，请点击此处申请。）

《劳动合同法》中规定了企业与员工协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。同时规定变更劳动合同，应当采用书面形式。新司法解释在原司法解释类似条文的基础上增加了“协商一致”的表述。进一步明确了“企业与员工在协商一致的前提下变更劳动合同，虽未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月的，不影响变更的效力”。

实践中，协商一致的方式需要企业进行举证，比如提供双方协商变更并达成一致意见的谈话录音或书面会议纪要等。我们在此建议企业采取书面形式与员工变更劳动合同，即与员工签订《劳动合同补充协议》，通过条款完备的法律文本保护企业利益，降低企业合规风险。

2018年7月28日，国务院印发《关于取消一批行政许可事项的决定》，正式取消台港澳人员在内地就业许可。新司法解释充分结合国务院取消台港澳人员在内地就业许可政策，将相关条款删除。

随着内地取消港澳台人员在内地的就业许可，许多企业选择将香港居民个人派往内地公司担任高级管理人员，其中包括与内地签订劳动合同或通过香港公司派遣等形式。我们在此提醒企业关注香港居民在内地就业涉及的双重雇佣关系订立、跨境税务安排、商业秘密保护、跨境竞业限制以及两地用工合规等问题，全面保护企业利益。

外国人在中国内地就业仍需具备相关就业许可，同时企业需要为其提供包括社会保险在内的一系列法定福利。请注意：

• 根据《中华人民共和国出境入境管理法》，非法聘用外国人的，处每非法聘用一人一万元，总额不超过十万元的罚款；有违法所得的，没收违法所得。

• 根据《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》，企业聘用外国人的，应当自办理就业证件之日起30日内为其办理社会保险登记。

新司法解释作为《民法典》时代劳动用工领域的第一部司法解释，整合了以往四部司法解释的相关规定，对企业用工管理的影响显着。企业应当重视《民法典》与新司法解释对企业既有的人力资源管理方式与用工安排的影响，及时识别可能的风险点，通过对规章制度、法律文本进行优化以及对日常管理流程进行完善，从而做出妥善应对。